Условия заключения и применения агентского договора в Республике Беларусь

Проблема данного вопроса носит актуальный характер, так как агентский договор не урегулирован законодательством Республики Беларусь, однако не запрещен к применению во внутригосударственных отношениях субъектов.

Агентский договор активно используется в англо-саксонских правовых системах, с недавнего времени урегулирован в законодательстве РФ, белорусский же законодатель не счел необходимым включение норм о данном договоре в Гражданский кодекс.

В связи с тем, что потребность в быстром расширении бизнеса растет, предпринимательское развитие набирает обороты, появляется необходимость в особом, более широком виде представительства. Все большее значение приобретает потребность не только в установлении устойчивых связей, но и, в тоже время, в усложнении оказываемых по своему характеру услуг, включая, наряду с юридическими, и фактические услуги.

Отсутствие закрепленных норм относительно агентского договора затрудняет его применение резидентами Республики Беларусь и разрешение споров между ними, а также вызывает затруднения у юридических и физических лиц Республики Беларусь при заключении внешнеэкономического договора.

Агентский договор – гражданско-правовой договор, по которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала [1].

Сфера применения данного договора –  торговая, коммерческая деятельность. Не исключено заключение агентского договора и вне сферы предпринимательской деятельности.

Предметом агентского договора является оказание посреднических услуг через совершение юридических и фактических действий. Никаких ограничений по роду и характеру действий не предусмотрено, что свидетельствует в пользу возможности совершения в интересах принципала любых правомерных действий.

Сходство агентского договора с договорами поручения и комиссии не позволило законодателю Республики Беларусь поименовать агентский договор в Гражданском кодексе, так как он не увидел принципиальных отличий между этим договорами [2]. Тем не менее, такой договор может существовать как отдельно взятый вид договора.

Агентский договор не урегулирован нормативными актами белорусского законодательства, т.е. для Республики Беларусь он относиться к непоименованным договорам. Несмотря на это белорусские субъекты хозяйствования вправе заключать такой договор, так как согласно подп. 1 ч. 2 п. 1 ст. 7 ГК права и обязанности у сторон могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему [3, ст. 7].

Главная сложность при заключении непоименованных и смешанных договоров – неясность либо отсутствие правового регулирования. Стороны не знают, какую норму права следует применять и, как следствие, неправильно формулируют договор. Отсюда следует основной риск – неопределенность правовых, судебных, налоговых, финансовых последствий его исполнения.

Огромная проблема непоименованных сделок в том, что нередко правоприменительная практика пытается «привязать» их к сделкам, урегулированным в законодательстве, оценивая последствия непоименованной сделки с точки зрения поименованной. В меньшей степени это относится к судам, в большей – к контрольным и надзорным органам [4].

В связи с тем, что агентские договоры – непоименованные договоры и не урегулированы законодательством, на них распространяются лишь общие правила Гражданского кодекса, в частности Раздел 3 ГК. Это же касается и существенных условий (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК).

Существенным условием любого непоименованного соглашения по белорусскому праву будет, в первую очередь, предмет договора [5].

Часто стороны не предусматривают в подобных договорах последствий нарушения исполнения обязательств, считая, что можно применить аналогию закона и аналогию права. По этому вопросу существует единая практика хозяйственных судов: поскольку такой вид договора в законе не предусмотрен, то и аналогии быть не может.

В данной ситуации будут действовать ст. 14, 364 ГК, а если обязательство денежное – ст. 366 ГК. Это значит, сторона сможет взыскать реальные убытки, а также проценты за пользование чужими денежными средствами. Упущенная выгода практически не взыскивается, поскольку ее размер очень сложно доказать. Самый распространенный способ защиты по непоименованным договорам – взыскание неустойки.

Если есть желание установить последствия неисполнения обязательств в виде уплаты штрафных санкций (пеня, убытки), то это надо предусмотреть в договоре: указать конкретное нарушение конкретного обязательства, конкретные размеры ответственности и сроки по взысканию штрафных санкций [4].

Также, при заключении агентского договора, необходимо обратить внимание на условия одностороннего отказа от договора.

Если в непоименованном договоре ничего не указано о его изменении и расторжении, то будут применяться общие нормы обязательственного права, а именно согласно п. 2 ст. 420 ГК: по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора [3, ст. 420].

Существенность нарушения – это оценочная категория, которую очень сложно доказать, поэтому заключая агентский договор, необходимо указать основания для одностороннего отказа от него или от его исполнения, а также право на одностороннее расторжение [4].

В качестве методических рекомендаций при составлении агентских договоров между белорусскими субъектами могут применяться акты международного торгового права [2]. Также, в качестве рекомендации, при создании агентского договора в Республики Беларусь можно применить ГК Российской Федерации, содержащий соответствующую главу.

Среди актов международного торгового права можно выделить Конвенцию «О представительстве при международной купле-продаже товаров» 1983 г. и Директиву Совета ЕС от 18 декабря 1986 года № 86/653 «О сближении законодательств государств-членов ЕС в отношении независимых коммерческих агентов».

Следует отметить, что между резидентом Республики Беларусь и нерезидентом может быть заключен любой гражданско-правовой договор, не противоречащий законодательству Республики Беларусь.

При этом в качестве применимого права по агентским договорам с участием белорусских субъектов в сфере внешнеторгового оборота может применяться право Англии, США, России и иных государств, а также акты международного торгового права [2].

Наиболее близки белорусскому праву (в порядке убывания) право Российской Федерации, немецкое право и швейцарская правовая система. Не стоит согласовывать в качестве применимого англо-американское право, если только по условиям сделки иной вариант в принципе невозможен [4].

На внешнеэкономические агентские договоры будут распространятся нормы Раздела 7 ГК. Также следует помнить, что, если агентский договор является внешнеэкономическим, на него будут распространяться нормы Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций». В соответствии с данным Указом стороны обязаны предусмотреть во внешнеторговом договоре условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной [6, п.1.16.4]

Информация о валютах, которые, исходя из норм международных договоров и валютного законодательства Республики Беларусь, могут использоваться в расчетах с резидентами государств СНГ и Балтии, прилагается в Письме Национального Банка Республики Беларусь № 03-13/111 от 30.09.2004 г. Международные договоры, регламентирующие вопросы выбора валюты расчетов, Национальным банком Республики Беларусь с национальными (центральными) банками иных государств не заключались [7].

В рамках заключения агентского договора со странами-участницами Таможенного союза можно пояснить, что необходимо использовать следующую валюту:

Все расчеты и платежи между резидентами Республики Беларусь и Республики Казахстан осуществляются в национальных валютах Республики Беларусь и Республики Казахстан, а также в валютах стран Содружества Независимых Государств, стран Балтии и свободно конвертируемых валютах [8].

Все расчеты и платежи между Российской Федерацией и Республикой Беларусь осуществляются в национальных валютах Российской Федерации и Республики Беларусь, а также в свободно конвертируемых валютах в соответствии с законодательством, действующим на территории каждого государства [9].

Согласовывая условия агентского договора, который, является внешнеэкономическим, следует также помнить, что коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством [3, ст. 396], запрещается отказывать в заключения договоров с определенными продавцами или покупателями [10, ст. 6].

Форму договора регулирует законодательство страны, где он заключается. Обычно такие договоры заключаются на двух языках, и часто версии перевода друг другу не соответствуют. При исполнении договора и разрешении споров данное противоречие может перерасти в большую проблему. Следовательно, заключая договор на двух языках, необходимо удостоверься, что обе версии идентичны, также можно прописать в договоре, какая из них будет иметь преимущество [4].

Для того чтобы агентский договор, осложненный иностранным элементом, хорошо работал, сторонам необходимо предусмотреть в нем оговорку о разрешении споров и применимое право.

В агентском договоре с иностранным элементом белорусскому субъекту будет не лишнем сделать оговорку относительно разрешения споров.

Выбор между арбитражем и государственным судом зависит от того, где учрежден контрагент по сделке. Если в одном из государств, с которым Беларусь заключила договоры о правовой помощи (или там находится имущество контрагента), то можно указывать белорусский суд, потому что его решения будут приниматься и приводиться в исполнение. В противном случае выбирать белорусский суд нежелательно, поскольку признание решения и приведение его в исполнение будет крайне проблематичным.

Второй вариант – указать арбитраж. Его решение будет признаваться и приводиться в исполнение в большинстве стран мира на основании Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года. В арбитражной оговорке можно прописать досудебный порядок (например, обязательные переговоры или медиация).

Если нет полной уверенности в том, что оговорка является действительной, лучше применять типовые оговорки арбитражного суда, который выбирают стороны.

Следует также иметь в виду, что в ряде стран применимое право, выбранное для договора, автоматически не распространяется на арбитражную оговорку [4].

При использовании агентского договора в рекламной сфере следует обратить внимание на взаимоотношения с третьими лицами. Необходимо указать какие права и обязанности возникают у Агента и Принципала в отношениях с третьими лицами. В агентском договоре можно прописать пункты, которые помогут установить взаимосвязь между третьим лицом и заключенным договором между Агентом и Принципалом (например, определенная форма заявки, купон, который подтверждает факт оплаты). В данном договоре можно указать минимальное количество третьих лиц, которых Агент должен найти (привлечь), а Принципал обязан обслужить.

В агентском договоре, используемом в рекламной деятельности, следует определить принадлежность объектов интеллектуальной собственности, которые передаются от одной стороны к другой.

Желательно четко определить порядок и сроки представления отчетов о выполненной деятельности, а также порядок и сроки выплаты вознаграждения.

При пересылке документов, материалов, имеющих отношение к договору по электронной почте, в частности, когда предусматривается заключение договора, приложений к нему, рекомендуем поименовать электронные адреса контрагентов. Кроме того, пунктом договора зафиксировать, что стороны признают юридическую силу информации, переданной путем обмена посредством электронной почты.

Республика Беларусь не является участником международных договоров, регулирующих отношения между агентами и принципалами. Следовательно, международные договоры, как и рекомендации международных организаций, относящиеся к агентским соглашениям, могут применяться белорусскими субъектами хозяйствования не в качестве источников права, а в качестве вспомогательных материалов для подготовки агентских договоров. Однако в случаях, когда одна из сторон агентского договора находится в государстве, которое участвует в соответствующем международном договоре или международной организации, возможно применение международного договора или рекомендаций международных организаций.

В связи с неурегулированием агентского договора в законодательстве Республики Беларусь продолжим рассматривать соответствующий вопрос на примере рекомендательных источников, в частности на примере законодательства РФ.

В обязанности агента в первую очередь входит совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала [11, ст. 1005].

В п.2 ст.1007 ГК РФ закреплено, что агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре [11, ст. 1007].

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала [11, ст. 1008].

В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.

Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору. Исключение из данного правила составляют случаи, когда субагент действует на основании передоверия, то есть когда агент в силу обстоятельств вынужден передоверить исполнение поручения субагенту для защиты интересов принципала [11, ст. 1009].

Директивой Совета Европейских Сообществ № 86/653 от 18 декабря 1986 года (далее – Директива) предусмотрено, что коммерческий агент (посредник, имеющий длительные полномочия на ведение переговоров о продаже или покупке товаров от имени принципала) должен сообщать принципалу всю имеющуюся у него необходимую информацию [12, ст. 3].

По общему правилу, в обязанности агента входит информирование принципала о финансовых затруднениях клиента. Если представитель заключает сделку, когда неплатежеспособность покупателя очевидна, он совершает грубую ошибку. Даже если договором предусмотрено иное, коммерческий агент должен возместить убытки, причиненные представляемому предприятию [13].

Агент имеет право на вознаграждение за исполненное обязательство исходя из понятия договора [11, ст. 1005]. Директивой предусмотрено право на вознаграждение за торговые сделки, заключенные после окончания агентского договора в случаях: если сделка может быть приписана в основном усилиям коммерческого агента в течение периода, охватываемого агентским договором, и если сделка была заключена в разумный срок после окончания агентского договора; или если заказ третьего лица поступил принципалу или коммерческому агенту прежде, чем окончился агентский договор [12, ст. 8].

Агент вправе заключить субагентский договор в целях исполнения договора с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом [11, ст. 1009].

Агент имеет право отказаться от исполнения договора заключенного без определения срока окончания его действия [11, ст. 1010].

Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения [11, ст. 1006].

Статья 12 Директивы предусмотрено, что принципал должен предоставить своему коммерческому агенту отчет о выплате вознаграждения не позднее, чем в последний день месяца, следующего за четвертью года, в которой его следовало выплатить. Этот отчет должен содержать основную информацию, на основании которой рассчитана сумма комиссионного вознаграждения [12, ст. 12].

Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора [11, ст. 1007].

Исходя из п.3 ст. 1008 ГК РФ принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом [11, ст. 1008].

Директивой предусмотрено, что принципал должен снабжать коммерческого агента необходимой документацией, связанной с интересующими принципала товарами; предоставлять агенту информацию, необходимую для выполнения агентского договора, и, в частности, в разумный срок уведомлять агента об ожидаемом принципалом значительном снижении количества торговых сделок по сравнению с тем нормальным уровнем, который мог предполагать агент.

Кроме того, принципал должен в разумный срок информировать агента о своем согласии, отказе или о любом невыполнении торговых сделок, предоставленных ему коммерческим агентом [12, ст. 4].

Принципал также имеет право отказаться от исполнения договора заключенного без определения срока окончания его действия [11, ст. 1010].

К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные для договора поручения или договора комиссии, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям главы Агентирования или существу агентского договора [11, ст. 1011].

Каждая сторона должна иметь право по своему запросу получить от другой стороны подписанный документ в письменном виде, излагающий положения агентского договора, включая изменения и дополнения. [12, ст. 13].

При использовании агентского договора в рекламной деятельности следует обратить внимание на права и обязанности рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя, представленные в Законе Республики Беларусь от 10.05.2007 г. № 225-З «О рекламе».

Специальное регулирование ответственности сторон в агентском договоре белорусским законодательством не предусмотрено. Здесь применяются общие правила ответственности за нарушение обязательств по ГК Республики Беларусь [5], то есть будут применяться общие нормы ГК, в частности Глава 25.

Согласно данным нормам, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков [3, ст.14]; а также то, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства [3, ст. 364]. На договора, цена которых определена в белорусских рублях, распространяются также правила ст. 366 ГК о том, что за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств [3, ст. 366].

Также следует отметить, что агентский договор в Республике Беларусь гибок. Это одновременно его достоинство и недостаток. Достоинство – в том, что стороны могут включать в него все интересующие их нормы, можно сказать, без ограничений, недостаток – в отсутствии однозначной судебной практики при его рассмотрении. При заключении агентского договора высок риск противоречивого разрешения спора [5].

Заключение

Агентский договор – самостоятельный вид договора, представляющий одной стороне (агенту) совершать юридические и фактические действия за счет другой стороны (принципала) от своего имени или от имени принципала. Агентский договор двусторонний, возмездный, консенсуальный, а также фидуциарный. Данный договор обладает исключительным предметом, отличающим его отряда смежных договоров: поручения, комиссии, доверительного управления, договора подряда и трудового договора.

Агентский договор обладает явным преимуществом перед другими посредническими договорами, потому что его предмет не ограничен законодательством. Такие договоры удобно заключать для привлечения покупателей или при поиске поставщиков, чем и пользуются многие организации.

Агентский договор в Республики Беларусь является непоименованным договором, так как законодатель не посчитал нужным закрепить его в Гражданском кодексе или иных нормативных актах. Тем не менее, это не запрещает белорусским субъектам заключать подобные договора, но создает значительные сложности при формулировании договора, при его исполнении, а также при обеспечении защиты обязательств в судебном порядке.

Надеяться на применения аналогии права по смежным договорам, сторонам не следует. Для того чтобы обезопасить себя не только общими нормами гражданского права, сторонам необходимо четко прописать все условия в договоре. Договор между сторонами, не противоречащий законодательству Республики Беларусь, будет являться основной гарантией для каждой из сторон.

Сторонам рекомендовано установить в заключаемом агентском договоре ответственность, как агента, так и принципала; оговорить способ обеспечения обязательств; цену вознаграждения и порядок расчетов; сроки исполнения обязательств; предусмотреть порядок урегулирования спора. Во внешнеэкономическом договоре для белорусских субъектов желательно, для уменьшения риска последствий неисполнения договора, указать применимое право – белорусское, а при поиске компромисса с нерезидентом Республики Беларусь опираться на законодательство более похожее на национальное право. В агентском договоре с иностранным элементом необходимо оговорить судебный порядок разрешения споров, указать в каком суде и на территории какого государства будет проходить процесс.

Для обеспечения реализации прав и обязанностей сторон в агентском договоре необходимо руководствоваться общими нормами гражданского законодательства. Права и обязанности требуют четкого упоминания в конкретном договоре, заключаемым между агентом и принципалом. Права и обязанности агента и принципала рекомендуется урегулировать используя нормы договоров поручения и комиссии, а также Гражданского кодекса РФ и международных нормативных актов.

Следовательно, для заключения и применения агентского договора в нашем государстве предоставляется большая, относительно других договоров, свобода. Подобная свобода больше характерна для стран с англо-саксонской системой права, с существующими в ней судебными прецедентами, нежели континентальной – со строгой кодификацией. Правосознание граждан Республики Беларуси и небольшая, относительно США и Великобритании, судебная практика не позволяет грамотно пользоваться такой свободой применения агентского договора.

Проблемной является ситуация разрешения споров по данным договорам. Усовершенствование института примирения, появление внесудебных медиаторов должны упростить разрешения спорных ситуаций между сторонами; однако практика самостоятельного урегулирование споров еще не настолько большая, чтобы считать ее сложившейся должным образом. Следовательно, законодательное включение агентского договора в состав поименованных договоров предоставит возможность судам и примирителям разрешать спорные ситуации, возникающие из таких договоров, на более высоком уровне.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

• Гавриленко В.Г. Капитал. Энциклопедический словарь «Права и экономика»
• Функ Я. Агентский договор в праве Англии, США и России. Возможность использования агентского договора в Республике Беларусь
•  Гражданский кодекс Республики Беларусь, 01.12.1998 г. № 218-3
• Смешанные, непоименованные и осложненные иностранным элементом договоры // Белорусский республиканский союз юристов – Режим доступа: http://www.union.by/info/other/d317233d38d97322.html.
• Беляева, Т.А. Договоры без названия.
• О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций: Указ Президента Республики Беларусь, 27.03.2008 № 178.
• Письмо Национального Банка Республики Беларусь № 03-13/111 от 30.09.2004 г.
• Об организации расчетов: Соглашение между Национальным Банком Республики Беларусь и Национальным Банком Республики Казахстан от 06.02.1998 г.
• Об организации расчетов между хозяйствующими субъектами Российской Федерации и Республики Беларусь: Соглашение между Центральным Банком Российской Федерации и Национальным Банком Республики Беларусь от 20.02.1997.
• О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции: Закон Республики Беларусь от 10.12.1992 № 2034-XII.
• Гражданский кодекс РФ.
• Директива Совета Европейских Сообществ № 86/653 от 18 декабря 1986 г.
• Бабкина Е. Ответственность сторон в международном договоре коммерческого представительства (агентском соглашении).