Перевод долга и уступка права требования

Перевод долга и уступка права требования являются достаточно популярными инструментами в Беларуси. Их актуальность еще больше возросла в условиях санкций: в отдельных случаях данные договоры могут помочь провести платежи. В данной статье будут рассмотрены особенности заключения договоров уступки права требования и перевода долга, а также рассмотрена возможность их применения во внешнеторговой деятельности с нерезидентами.

Что такое уступка требования и перевод долга?

Это сделки, которыми в обязательстве меняются стороны. Например, уступка права требования (цессия) выглядит так: ООО «Альфа» должен оплатить товар ООО «Бета»; ООО «Бета» и ООО «Гамма» заключили договор, по которому право требования долга от ООО «Альфа» (цедент) переходит к ООО «Гамма» (цессионарий). По итогу кредитор ООО «Альфа» меняется с ООО «Бета» на ООО «Гамма», и ООО «Альфа» проводит платеж в пользу ООО «Гамма». 

Перевод долга работает схожим образом, но только в отношении долга. Так, если ООО «Альфа» должен оплатить товар ООО «Бета», то ООО «Альфа» с согласия кредитора вправе перевести свой долг на ООО «Гамма». В таком случае уже ООО «Гамма» платит ООО «Бета».

Чем отличаются друг от друга и от других инструментов?

Переуступку права требования могут путать с факторингом. Так, при факторинге банк также может приобрести право требования долга у компании, однако с дисконтом к сумме задолженности. При этом по договору цессии дисконт не допускается. Важно, что стороной договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга), приобретающей право требования, является НКФО или банк.

Также исполнение в пользу иного лица присутствует в договорах в пользу третьего лица. Однако отличие в том, что по данному договору должник изначально знает, что он должен исполнить свое обязательство в пользу третьего лица, т.к. оно названо в договоре.

Перевод долга по своему результату (исполнение от другого лица) схож с исполнением обязательства третьим лицом. Однако есть важные отличия. Во-первых, при переводе долга требуется согласие кредитора, а случае исполнения за иное лицо согласие не требуется. Во-вторых, первоначальный должник после заключения договора перевода долга выбывает из отношений и заменяется новым должником.

Как правильно заключать такие сделки?

До заключения договора уступки права требования или перевода долга следует удостовериться, что обязательство действительное. Это значит, что:

• задолженность существует (уступать или переводить можно только существующее и подтвержденное требование или долг)
• задолженность подтверждена документами (конкретными актами, ТТН и прочими первичными учетными документами, платежными поручениями)
• установлено основание возникновения требования (первичный учетный документ, платежные поручения)
• сама сделка, в которой будет заменена сторона, соответствует законодательству.

Также если стороной сделки является хозяйственное общество (ООО, ОДО, ЗАО, ОАО) следует проверить, не является ли сделка крупной для компании, не участвуют ли аффилированные лица в сделке, и при необходимости провести общие собрания участников по данным вопросам.

Важно уточнять текущее экономическое положение компании. Следует оценить следующие факторы риска в отношении Вашего контрагента:

• имеется задолженность по налогам, взносам в ФСЗН
• имеется существенная или просроченная задолженность в пользу других лиц
• возбуждены множество исполнительных производств.

Если имеются указанные факторы риска следует запросить бухгалтерские балансы за последние 4 квартала для оценки риска банкротства. Это важно, потому что сделки, заключенные в последние 6 месяцев до начала производства по делу о банкротстве могут быть признаны недействительными. В таком случае полученные денежные средства будут взысканы с Вашей компании.

Далее алгоритм действий будет отличаться. Рассмотрим алгоритм заключения договора уступки права требования. Вместе с договором новому кредитору передаются копии документов, удостоверяющие право требования, а также передаются имеющие значение сведения. Передача документов является обязательным этапом, что часто забывается. После заключения договора следует письменно уведомить должника о заключении договора, сообщить ему сведения о лице, которому надо исполнить обязательство. Такой договор не подлежит регистрации. Однако, если первоначальный договор, право требования по которому уступается, подлежал регистрации, то регистрироваться должен и договор уступки права требования.

Договор перевода долга. До заключения договора должник должен заручиться согласием кредитора. Без письменного согласия кредитора заключать договор не допускается. Часто готовится договор сразу между тремя сторонами: первоначальный должник, новый должник, кредитор. Правила о регистрации данного договора аналогичные.

Также важно помнить, что оба рассматриваемых договора – возмездные. Стороны должны указать порядок и сроки оплаты за уступленное требование или переведенный долг. При отсутствии условий об оплате потребуется доказывать возмездность отношений другими способами. Если в заключенном договоре отсутствует условия об оплате, то их можно добавить дополнительным соглашением.

Можно ли использовать эти инструменты при расчетах с нерезидентами?

К заключению подобных сделок с нерезидентами для совершения платежей следует отнестись очень внимательно, ведь валютное законодательство устанавливает некоторые ограничения.

Уступка права требования. Следует обратиться к Закону Республики Беларусь «О валютном регулировании и валютном контроле». Резиденты должны получить на счета в белорусских банках деньги от экспорта или импорта (репатриация) согласно ст. 19 Закона. При этом заключение договора о передаче права требования с нерезидентом не является основанием для неисполнения требования о репатриации. Такая позиция также изложена в разъяснении Национального банка РБ от 7 апреля 2022 г.

Если резиденту должен нерезидент, то резидент может заключить договор уступки с другим резидентом. В таком ответственность за репатриацию несет новый кредитор-резидент.

Перевод долга. Сделки по переводу долга с одного резидента к другому резиденту допускаются. В таком ответственность за репатриацию несет новый должник-резидент.

Допускаются также и сделки по переводу долга с нерезидента на резидента.

В случаях, когда запрещено использование данных договоров в сделках с нерезидентами, могут помочь иные правовые инструменты.

Мы будем рады проконсультировать Вас по всем вопросам уступки требования и перевода долга. Мы оказываем услуги по взысканию задолженности, в том числе с помощью нотариуса, в Минске и по всей Беларуси.

Статья актуальна по состоянию на 24 августа 2022 года.